Как проводить Due diligence и кому это необходимо?

Предпринимательство – род деятельности, отличающийся высокой рискованностью. Заключая сделки, бизнесмены всегда в первую очередь оценивают возможные риски, но также принимают меры для их минимизации. В бизнес-среде это именуется как проведение Due Diligence (DueD, Due Dill или DD). Эта статья о том, какие виды DD бывают, каковы принципы проведения экспертизы и какие преимущества она открывает перед предпринимателями, особенно в сфере IT, находящейся на пике развития.

«Дью дилидженс» – что это такое простыми словами?

В деловых изданиях термину уделяется недостаточно внимания. В предпринимательских кругах его используют чаще, но не всегда правильно трактуют. Словосочетание можно перевести по-разному, например, как «должная старательность», «проверка должной добросовестности», «всестороннее исследование деятельности организации».

Словосочетание стали использовать в США в 1933 году, оно появилось в законе о ценных бумагах и было направлено на защиту интересов брокеров. Согласно этому закону, если брокер использовал в работе Due Dill в отношении компании, чьи акции продавал, то он вправе не раскрывать перед инвесторами полной имеющейся информации и его в этом нельзя обвинить.

Современные принципы применения «Дью Дилидженс» были разработаны швейцарской банковской системой в 1977 году. Ряд банков подписали соглашение, устанавливающее общие правила по сбору информации о своих клиентах. Позже процедуру стали применять консалтинговые компании, а затем и остальные участники бизнес-процесса. Перед заключением сделки предприниматели проводят полный бухгалтерский, юридический, организационный аудит компании, стараясь получить полную картину её состояния.

Таким образом, можно сделать вывод, что Due Dill – это проявление должной осторожности перед заключением коммерческой сделки. Процедура помогает проверить законность предпринимательской деятельности организации, даёт представление о коммерческой привлекательности, целесообразности инвестирования, а также о возможных рисках в будущих кризисных ситуациях.

Практика DD прочно вошла в перечень инструментов, необходимых для ведения бизнеса в западных странах, и постепенно распространяется на российский бизнес. Инвесторы стали проявлять больше внимания к объектам сделок и персонам партнёров, заботясь о безопасности и сохранении капиталовложений. В России пока не существует нормативно-правовой базы для осуществления Due Diligence: объёмы, глубина и методы исследований зависит от инициатора проверок. Однако по мере роста востребованности процедуры, возрастает и необходимость её законодательного регламентирования. По прогнозам правовая база для DD появится в России в течение ближайших 5-10 лет.

Виды «Дью Дилидженс»

Поскольку Due Dill – это комплексное исследование, то для её проведения всегда требуется множество специалистов разного профиля:

• юристов;
• финансовых аналитиков;
• налоговиков;
• инженеров;
• маркетологов.

В зависимости от рода деятельности проверяемой компании, могут потребоваться и другие специалисты узкого профиля.

Операционный 

Или управленческий DD направлен на изучение организационного устройства. В процессе:

• изучаются история и перспективы развития фирмы;
• анализируются организационно-правовые формы, учредительные документы;
• разбираются принципы управления (менеджмент), а также работа персонала;
• проверяется правильность выпуска регистраций акций, а также операций с ними, выплаты дольщикам;
• изучаются вопросы заключения сделок с долями фирмы.

Юридический 

В этом разделе проверяются правоустанавливающие документы:

• учредительные;
• принципы формирования уставного капитала;
• законность назначения органов управления и объёма их полномочий;
• договоры с контрагентами по аренде, займам;
• объекты недвижимости и наличие у них обременения;
• сертификаты на право владения недвижимым имуществом;
• законность использования товарного знака.

Кроме этого, юридический аудит должен выявить угрозы привлечения к ответственности со стороны контрагентов или государства. Также организацию проверят по всем базам: ЕГРЮЛ, СПАРК, судебных приставов и т. п.

Правовая экспертиза определяет соответствие деятельности предприятия законодательным нормам в области гражданского, трудового, корпоративного права.

Налоговый

Аудит направлен на выявление реального положения компании в области исполнения обязательств налогоплательщика. Он также поможет выявить потенциальные налоговые риски. Аудиторы:

• проанализируют налоговую и бухгалтерскую  отчётность;
• проверят правильность и своевременность отчислений, а также подачи деклараций в ФНС;
• проведут инвентаризацию имущества;
• проверят наличие дебиторской задолженности, скрытых долгов по кредитным обязательствам;
• проанализируют схемы налоговой оптимизации и установят законность их проведения.

Аудиту подлежат документация и действия за три года. Такой же срок давности действует в отношении взыскания неуплаченных налогов. По результатам аудита составляется отчёт, в котором отражены риски в области налогообложения и даны рекомендации по их снижению.

Маркетинговый 

Этот вид DueD оценивает и анализирует:

• положение предприятия на рынке и её деловая репутация;
• конкурентоспособность;
• клиентская и партнёрская база;
• известность торговой марки;
• маркетинговая политика.

Финансовый 

Проверка необходима для понимания общей картины финансового состояния компании, которая должна помочь оценить перспективы её приобретения, определить рыночную стоимость, рассчитать финансовую устойчивость, рентабельность, платёжеспособность. В ходе исследования оцениваются:

• общее устройство финансовой, налоговой и управленческой систем;
• структура доходов и расходов;
• достоверность отчётности;
• динамика показателей;
• активы, включая имущественные, все виды задолженностей и т. п.

Этот вид отчёта поможет оценить перспективы развития предприятия, доходность, а также риск банкротства.

Зачем и кому необходима DueD

Due Dill анализ необходим любому предпринимателю, решившему:

• стать долевым собственником;
• создать совместное предприятие;
• проверить надёжность своего контрагента;
• стать соучредителем и сделать денежный взнос в уставной капитал;
• провести процедуру поглощения;
• выдать займ;
• выступить в роли спонсора или инвестора.

Любому из этих действий должно предшествовать тщательное изучение предмета капиталовложения. Это:

• защитит от покупки неликвида, рисков признания сделок недействительными;
• поможет выявить наличие долгов, угрозы банкротства, факты недобросовестного поведении конкурентов;
• поможет определить реальную стоимость предложения.

Полученные данные пригодятся в будущем при разработке защитных механизмов от недружественного поглощения, при выпуске ценных бумаг.

Кроме руководителей предприятия, в DueD заинтересованы и его топ-менеджеры, а также акционеры, поскольку первым надо будет управлять новыми активами, а вторые хотят иметь гарантии стабильного дохода.

DueD всегда следует проводить, если известно, что в у фирмы были:

• наложены аресты на активы;
• утраты денег, имущества;
• прецеденты покупки других фирм или их частей по завышенной стоимости;
• имелись судебные тяжбы, завершившиеся привлечением к ответственности (административной или уголовной);
• налоговые нарушения с привлечением к ответственности;
• трудовые споры или конфликты;
• прецеденты нарушения или потери интеллектуальной собственности;
• снижены конкурентные показатели;
• произведена реструктуризация топ-менеджмента;
• изменен статус организации вследствие слияния или поглощения;
• случаи долевого участия в работе предприятия другого собственника.

Кто вправе проводить «Дью Дилидженс»

Аудит можно провести за счёт внутренних ресурсов или с привлечением сторонних проверяющих. Второй вариант предпочтительнее, поскольку результаты будут более достоверными. Кроме этого, внутри фирмы может не оказаться всех требующихся специалистов.

Если предстоит заключить не особо крупную сделку, то проверка проводится силами внутренней юридической службы и экономистами. Она будет не такой глубокой и исчерпывающей, но достаточной. Если же решается вопрос о крупных инвестициях или покупке фирмы, то приглашается команда независимых экспертов, состоящая из опытных юристов, экономистов, маркетологов, бухгалтеров, технических специалистов.

Заказчик может собрать команду экспертов из разных организаций. В этом случае стоимость услуги возрастёт, а также будут проблемы с согласованием времени. Но можно сразу заказать экспертизу в профильной компании: в этом случае отчёт будет предоставлен «под ключ».

Как проводится Due diligence

По времени процесс займёт не менее 2-3 недель. Это без учёта подготовительного периода, когда штатные сотрудники должны будут подготовить всю документацию и оборудовать помещение, в котором будут работать эксперты.

Что исследуется

1. Документация:

• корпоративная, в которой отражены сведения о проведённых коммерческих сделках, связанных с перераспределением долей и капитала, о ключевых решениях в области смены контроля;
• финансовая с данными об активах и пассивах, обязательствах и задолженностях;
• техническая, отражающая проблемы в работе оборудования, экологии и другие, которые могут привести к тратам в будущем;
• правоустанавливающая, подтверждающая законность владения активами.

2. Управленческая информация, включающая сведения о владельцах, филиалах и представительствах, кадровой политике, судебных делах (если таковые были).
3. Иные бумаги: патенты, товарные знаки и т. п.

Этапы 

1. Подготовительный. Его проведение целиком лежит на организации, в которой будет проводиться экспертиза. Сотрудникам будет дано время на подготовку документации и сбор информации, которую потребуют эксперты. Её надо будет не только собрать, но и соответствующим образом разместить в онлайн-хранилище, которое также надо будет создать. Документы в формате Word не имеют юридической силы для Due Diligence, поскольку их содержание можно изменить. Перед тем как независимые аудиторы приступят к работе, рекомендуется проконсультироваться с другими юристами. Это поможет правильно оформить информацию и собрать документы, которых не хватает. Если комиссия не найдёт какую-либо бумагу из запрошенных, будет считаться, что её нет. Поскольку проверяющие получат доступ ко всей документации, изначально необходимо подписать с ними договор о неразглашении.
2. Аналитический. Это основной этап, когда команда экспертов вычитывает предоставленную документацию. Исследование может быть полным, т. е. включать проверку по всем стандартным видам DD, или частичным, затрагивающим те аспекты, которые больше всего интересуют заказчика.
3. Подготовка отчёта.

Как оформляется правовое заключение

По завершении экспертизы команда делает общий отчёт о состоянии дел предприятия, отражая информацию о:

• реальном положении вещей;
• выявленных нарушениях с заключением о том, чем это грозит;
• том, как можно устранить нарушения и снизить риски инвестирования.

Чаще всего среди выявленных недостатков встречаются нарушения, связанные:

• с подписью документов неуполномоченными лицами;
• с нарушением интеллектуальной собственности;
• с отсутствием некоторых управленческих структур, полагающихся по закону;
• с сокрытием доходов от иностранных филиалов от российских налоговиков;
• с принятием решений без необходимого кворума.

Особенности Due Dill в IT-companies

Информационно-технологический сектор наряду с банковским активнее всего пользуется услугой Due diligence. При проверке IT-companies недостаточно провести экспертизу по традиционным разделам, здесь необходимо детальное исследование технической составляющей бизнеса, включающей изучение:

• регламентов и стандартов, применяемых в ИТ-процессах и способов их поддержки;
• состава основных IT-активов;
• данных о поддержки IT-инфраструктуры бизнеса;
• состояния безопасности.

Чаще всего входе проведение Due diligence в IT-companies вскрываются проблемы, связанные с использованием устаревшего ПО или аппаратного оборудования, нелицензионных программ либо лицензионных, но без достаточного количества лицензий. В первом случае есть прямая угроза безопасности (утечки данных), во втором организация может получить иск о нарушении права интеллектуальной собственности.